В суд не явился понятой, который был при личном досмотрел и его показания были исключены из обвинения

Если в суд не явился понятой, который был при личном досмотре, прокурор исключил из обвинения его показания, по смыслу закона при досмотре должно присутствовать два понятых. Если он не явился, считается ли это поводом для незаконного личного досмотра и факта о том что его не было?